|
для преодоления пробела используется два приема: аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона - это применение к данному отношению, правовой нормы, которая регулирует похожие, однотипные отношения. Аналогия права - применяется тогда, когда невозможно использование аналогии закона, и означает применение к данному случаю общих принципов права и принципов отрасли права, к которой относится этот случай.
Применение права по аналогии не ликвидирует пробел, он только преодолевается в конкретном случае. Пробел в праве может заполнить и ликвидировать только законодательный орган.
В ряде областей правового регулирования применение аналогии полностью исключена. Так, аналогия закона и права не применяется при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной и имущественной ответственности, что служит гарантией неприкосновенности личности, обеспечивает стабильность правового регулирования, служит пресечению произвола и субъективизма.
Следует отметить, что в некоторых правовых системах понятие пробельности права отсутствует. В частности, в англосаксонской. Здесь судья ликвидирует пробел в праве в процессе решения конкретного дела путем создания судебного прецедента.
ЛИТЕРАТУРА
Общая теория права. Под ред. Пиголкина А. С. М., 1996. Гл. XVII. параграфы 2-6, с. 286-301.
Общая теория права и государства. Под ред. Лазарева В. В. М., 1994.
Тема 15.2, с. 174-177.
Хропанюк В. Н. Теория государства и права. М., 1993. Гл. XIII, параграфы 2, 3, 5, с. 193-199, 201-203.
Теория права и государства. Под ред. Манова Г. И. М., 1995. Гл. VIII, параграф 4, с. 208-210.
Тема 17. ТОЛКОВАНИЕ ПРАВОВЫХ НОРМ
Толкование - это деятельность, направленная на уяснение и разъяснение истинного смысла правовых норм.
Предметом
|